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网页快照适用“合理使用”的题目研究

文章标签:网页,网页快照,快照,适用,合理,使用,题目,研究 发布时间:2018年12月02日 浏览6
网页快照涉及搜索引擎未允许复制和传播源于其他网站中的作品。在我国立法没 有将网页快照列入“限定与例外”的情况下,法院不应一概认定其侵权,而应借鉴开放式的“合 理使用”标准,假如网页快照同时知足以下三个条件:构成对原作品的转换性使用,没有替换原 作品的市场,且在更新方面没有过于滞后,对于该举动可以适用合理使用,认定其正当性。
一、题目的提出
1.网页快照技术
网页快照(Web Cache),是搜索引擎在提供 搜索功能时附带提供的一项技术服务10。当搜索 引擎在收录网页时,同时对网页进行备份,存在自 己的服务器缓存里,当用户在搜索引擎中点击 “网页快照”选项时,搜索引擎将爬虫体系当时所 抓取并保存的网页内容显现出来,称为网页快照。
因为网页快照是事先存储在搜索引擎服务器 中的,因此关键词排名它的查看速度比打开来源网要快得多, 这使得用户即使在遭遇断链或者网络堵塞时,仍 然能顺利地欣赏到本身想要看到的网页。除此之 外,网页快照页面中对目标关键词用亮色标注不锈钢阀门,让 欣赏者一览无余,搜索者可以快速找到所需信息, 提拔了用户获取信息的服从,可见,快照服务是 对搜索服务的一种有益增补,对实际需求和网络 技术的发展具有明显的提高意义。
3.著作权侵权
随着互联网技术的快速发展和搜索引擎服务 的广泛应用,快照技术也给著作权法理论和相干 的司法实践带来了冲击和挑衅,从国外的Field诉 Google案到我国的王路诉雅虎案、中国音乐著作 权协会诉百度案等,都将网页快照服务是否侵权、 正当性的认定、合理使用制度的适用等题目推到 了风口浪尖。
网页快照将源网页的信息稳固持久地存储在 搜索引擎服务器中,用户可以直接从中获得被 “快照”的网页及其中的特定内容。在网页的作 品属性已被认可的前提下,网页快照的制作过程 现实上是对原作品的复制,提供网页快照服务足 以使用户在小我选定的任意时间和任意地点获得 被复制的作品,构成了信息网络传播举动。因为 搜索引擎服务商的举动并未经过作品权利人的许 可,因此其构成对原作品作者复制权和信息网络 传播权的侵犯。
但我国立法没有将快照列入“限定与例外” 中,且网页快照是对搜索引擎服务的增补,对于人 们的社会生活和网络环境的发展具有推动作用, 不应周全否定其正当性。在学界普遍认为快照行 为无法适用“体系缓存避风港’ “默示允许”等制 度免责的情况下,认定该举动正当性的最佳法律 依据,应是其适用“合理使用”标准。著作权法在 珍爱著作权的同时也对其进行了需要的限定,在 某些情况下,法律许可他人可以不经过权利人的 允许使用其作品,如许规定的目的是为了平衡公共利益与著作权人的利益,也有利于作品的广泛 传播。可以看出,合理使用是赋予使用者的一种 权利。因为各个国家存在着立法上的差异,因此, 对于网页快照能否适用合理使用的题目也有着不 同的判断标准,即使相似的案件也会产生不同的 判决效果,在我国有关快照案件的判决中也出现 了理论界与实务界不同等的情况。
二、网页快照能否适用合理使用的 立法司法考察
1.域外考察
(1)美国。美国在其《版权法》第107条列出 了四点因素用以判断未经允许使用作品的举动是 否构成合理使用,许可法院在司法实践中天真运 用这一标准,其中第一点‘‘使用的目的和性子”和 第四点“使用对于原作品市场的影响”尤为紧张, 也成为了法官判断网页快照个案能否适用合理使 用认定其正当性的关键。在闻名的Held诉 Google案中,Google公司对Held的小我博客作品 设置了网页快照,对此Field起诉Google侵权。 对于Google提供的网页快照,法院认为其构成对 作品的“转化性使用”。首先,用户可以认知到网 页快照与源网页相比,在内容上存在着改变和差 异;其次,网页快照对目标关键词使用亮色标注, 方便用户快速获取所需信息,而这一功能是源网 页所无法提供的,吻合判断合理使用的第一个因 素“使用的目的和性子”。此外,在源网页能够被 正常访问的情况下,绝大部分的用户并不会选择 点击查看网页快照,因此,网页快照不会代替用户 对源网页的访问,而只是起到增补作用,根据合理 使用标准的第四个因素,网页快照的使用不会对 原作品的市场产生不良影响。因此,Google提供 网页快照的举动属于合理使用①。该判例产生了 较大的影响,在此后发生的Parker诉Google案 中,法院以相似的理由认定Google的快照举动构 成合理使用。在涉及‘‘缩略图”快照的Kelly诉 Arriba案和Perfect 10诉Google案中,法院认为使 用缩略图的目的是以画面的体例向Google图片 搜索用户展示搜索效果,与原图的创作目的截然 不同,因此缩略图是具有高度转化性的使用举动, 而且,缩略图的清晰度较之原图相比已大幅降低, 不会替换原图的市场。因此,法院认定图片搜索 引擎制作和提供缩略图的举动构成合理使用。
(2)日本。日本在2009年修订著作权法时, 将网页快照举动纳入到合理使用的范畴。在此之 前,原著作权法规定搜索引擎提供快照的举动是 对作品的缓存构成侵权,新法为了适应网络环境 和搜索引擎技术的发展,豁免了这一举动的侵权 责任,明确了网页快照的正当性。可见,为了顺应 实际需求和促进社会发展,日本对网页快照性子 的认定经历了从侵权到正当的过渡。
(3)西班牙。作为大陆法系国家的西班牙, 在判断提供快照是否侵权时,法院抛弃了立法上 传统的“限定与例外”规定,转而采用了更接近于 美国认定合理使用的开放性标准来进行判断。在 涉及网页快照的Megakini诉Google案中,当快照 举动无法适用现有的“限定与例外”规准时,巴塞 罗那上诉法院选择应用“三步检验法”对个案进 行分析,并据此认为Google提供网页快照是一种 为社会所容忍的作品使用举动,不会对网页作品 权利人带来实质性的利益损害,因此Google不构 成侵权H。在该案中,西班牙法院将三步检验法 直接作为判断特定举动是否吻合合理使用的天真 标准,这一创造性的做法,使快照举动有了正当生 存的空间。
从上文不同法系典型国家的司法实践以及具 有代表性的判例中可以看出,即使这些国家在立 法传统、著作权珍爱水平等方面不尽雷同洒水车最新价格,但它们 都有显明的倾向,即将快照举动认定为合理使用。
2.域内考察
我国《著作权法》采用穷尽式列举的体例规 定了法律许可的合理使用举动,显然网页快照行 为并不在此列。但假如严苛地将网页快照的正当 性全盘否定,很可能无法适应多变的现实需求,从 而会阻碍社会的提高与发展。在司法判决中百度排名优化,对 于快照举动是否构成侵权,出现了与理论不同一 的征象。
(1)闻晓阳诉雅虎案
在该案中,原告拍摄的照片被雅虎制成了缩 略图,用户可以直接从雅虎的搜索效果中下载该 缩略图,原告起诉雅虎的这一举动侵犯了本身对于作品的复制权和信息网络传播权。一审法院认 为:缩略图的目的不是为了对照片进行复制、编 辑,而是以向用户提供搜索服务为目的。以缩略 图的体例呈现搜索效果,既吻合图片搜索的目的, 也能够使用户更加快速地做出选择,故图片搜索 产生的缩略图不会改变其是一项搜索引擎的搜索 技术的本质。这与美国法院在 Perfect 10 诉 Google案中的判决依据别无二致,但Perfect 10诉 Google案裁判的结论是以《美国版权法》第107 条中规定的四个‘‘合理使用”因素为基础而建立 的,但“缩略图是搜索效果的体现体例”并非是我 国《著作权法》认定未经允许使用他人作品不侵 权的理由,在法律依据上显明说服力不足。
(2)中国音乐著作权协会诉百度案
此案涉及以网页快照情势提供歌曲的歌词内容,在未经权利人允许的情况下,百度将第三方网 站中的歌词存储在本身的服务器中,当用户点击 百度MP3搜索效果中的“歌词”按钮时即可查看 完备的歌词。在2010年初的判决中,法院裁判要 点有:搜索引擎服务不应替换第三方网站直接向 用户提供内容,而百度的快照页面提供了歌词的 悉数内容,这使得用户可以直接获取所需的歌词 不必再去访问来源网页,在现实上起到了替换来 源网站的作用,侵犯了权利人的复制权和信息网 络传播权。因此,被告提供歌词快照的举动,并非 合理使用范围内的搜索引擎服务3。该案的判决 书直接指出了百度的这一使用举动并非合理使用 范围内的搜索引擎服务,表现了法院应用合理使 用这一开放性标准来认定快照的正当性。据此, 因为百度的歌词快照在提供歌词上完全替换了来 源网站,这会给来源网站的市场造成极大的不利 影响和经济损失,不能适用合理使用。
(3)丛文辉诉搜狗案
原告在原登载文章的天边社区删除其创作的 作品五个月后,他人在搜狗网站上进行搜索仍能 获得该作品的网页快照。原告认为搜狗公司提供 网页快照的举动侵犯了本身对该作品所享有的著 作权。二审法院认为:搜狗公司提供网页快照属 于信息网络传播举动,虽然该举动未经著作权人 的允许,但因为该使用举动不会在实质上损害丛 文辉的权益,且假如认定其构成侵权会对社会公 众利益产生不利影响,故该举动吻合合理使用行 为的实质要件,属于合理使用举动,不构成对丛文 辉著作权的侵犯《。在该案中,我国法院已经采 用合理使用标准来判断网页快照的正当性。
从国内的长期司法实践和相干判例可以看 出:对于快照举动,法院的判决理由不再囿于现有 法律规定列举的合理使用情形,而是综合考虑网 页快照举动是否属于对原作品的合理使用,对原 网页或原作品权利人的影响以及公共利益等因 素,来判断快照服务的正当性。
三、网页快照适用合理使用的条件
我国现行的‘‘限定与例外”立法模式虽然清 晰明确易于判断,但也显明缺乏弹性,在科学技术 曰月牙异的今天,无法适应社会的现实必要。建 议修订《著作权法》时,可以借鉴美国及西班牙的 分步判断体例,增长一个开放性的标准,以供法院 在司法实践中判断某些特定举动是否适用合理使 用,如许既可以避免个案认准时无法可依的窘境, 又能够使合理使用的标准适应社会的发展,促进 公共与小我利益的平衡。当然,在进行网页快照 举动正当性的认准时,不能笼统地说其是否属于 合理使用的范畴,而应进行个案认定,不同的快照 案件可能会有不同的效果。通过分析国内外快照 的司法实践和判例,当法院在详细判断涉及网页 快照的个案是否属于合理使用时,应该考虑到以 下三个条件:
1.转化性使用
网页快照能否适用合理使用,判断的关键之 —是网页快照是否构成对原作品的‘‘转化性使 用”。这一理论来源于美国的长期司法实践,也 是认定合理使用第一个要素时必要考虑的。如何 认定一个举动是否是转化性使用呢?在Campbell 案中,联邦最高法院指出:判断转化性使用的关键 是新作品的目的仅仅是为了替换原作品,照旧增 加了新的内容,如用新的表达或信息改变了原作 品,从而具有了不同的性子和意义®。转化性使用 理论在著作权法实践中得到了广泛的应用,并在 互联网环境下发挥了紧张的作用,在涉及网页快 照的经典判例中,如Field诉Google案、Parker诉 Google案都表现了转化性使用理论的天真应用。
因此,结合网页快照个案的详细情况,假如网 页快照服务仅仅是对原作品的再现或使用,并没 有创造新的价值,很可能无法适用合理使用进行 免责。但假如网页快照在行使原作品时进行了改 变,使其获得了不同于原作品的功能,导致作品的 性子发生了改变,这时认为是转化性使用,适用合 理使用免责。
2.替换原作品市场
网页快照举动是否替换了原作品市场,损害 了原作品的现实利益,或网页快照服务是否促使 用户摒弃进入来源网站,从而导致来源网站的访 问量削减,对其市场价值产生不利影响,是判断网 页快照是否构成合理使用的标准之一。
这与美国对合理使用判断的第四个因素一 致,在 Kelly 诉 Arriba 案和 Perfect 10 诉 Google 案 的判决中均为认定快照构成合理使用的关键。我 国的中国音乐著作权协会诉百度案中,因百度快 照页面提供了完备的歌词信息,用户无需进入原 网站即可获取歌词悉数内容,现实上产生了替换 原网页提供歌词服务的作用,进而会导致原网页 的市场缩水。在闻晓阳诉雅虎案中,雅虎提供的 缩略图与原图片在尺寸、分辨率上都相差甚远,缩 略图大大降低了原图的清晰率,用户在进行下载、 行使图片时,依然必要找到原图作品,因此不会替 代原作品市场。从以上判例中可以看出,网页快 照是否替换原作品市场是判断其是否构成合理使 用的紧张条件。
3.更新过于滞后
在网页快照知足转化性使用和未替换原作品 市场这两个条件的情况下,假如搜索引擎更新网 页快照过于滞后,由此给权利人带来损害的话,仍 可能构成侵权。因为快照存储在搜索引擎服务商 的服务器上,所以无法做到同步更新,具有肯定的 延后性。但是,假如在源网站中的内容已修改或 删除长达几个月甚至一年后,搜索引擎未更新,仍 能搜索到该网页原始内容的快照,那么网页快照 就失去了其合理存在的基础,其提供者应当承担 响应的法律责任。在丛文辉诉搜狗案中,在源网 页删除丛文辉作品的五个月后,仍能搜索到该作 品的网页快照,在肯定程度上可能会给著作权人 造成不利影响。所以搜索引擎应当采用适当的技 术对快照进行更新,不应在源网页已被删除或更 改的情况下长时间地存储原始快照。
四、结语
通过上文的分析可以看出,对于网页快照是 否构成著作权侵权不能一概而论,应结合个案认 定,详细题目详细分析。假如网页快照构成对原 作品的转换性使用、没有替换原作品的市场,同时 在更新方面没有过于滞后,就可以天真适用“合 理使用”免除其侵权责任,认定其正当性。对社 会公众来说,网页快照服务具有不可替换的提高 意义,所以对该举动适当地运用合理使用制度免 责,有利于促进科学技术的发展,知足网络环境下 人们日益雄厚的实际需求.
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